Сможете практику запостить?
суд не принял отказ от жалобы. Но как он это сделал: просто буркнул под нос коллегии что то типа "суд считает возможным рассмотреть жалобу в судебном заседании" и вперед, как будто никто и не заявлял об отказе. В мотивировке есьессна ноль об этом.
Странно, очень странно то, что суд не принял отказ от жалобы, и даже не указал на то, что было заявление об отказе от жалобы.
Процессуально отказ от жалобы принимается безусловно к тому, что является основанием для отказа.
Ведь что говорит АПК РФ?
Во-первых, он разграничивает понятия подачи кассационной жалобы заявителем и ее последующее принятие арбитражным судом.
Когда рассматривается вопрос о принятии поданной кассационной жалобы к производству, арбитражный суд кассационной инстанции проверяет ее соответствие требованиям формы и содержания (ст.277 и ч.1 ст.278 АПК РФ).
В случае установления надлежащего соответствия, выносит определение о возбуждении производства по жалобе (ч.3. ст.278 АПК РФ).
В случае несоблюдения надлежащих требований, кассационная жалоба оставляется без движения, что оформляется определением,
содержащим соответствующие основания и срок для исправления имеющихся недостатков (ч.1, ч.2 ст.280 АПК РФ).
При этом факт принятия или непринятия поданной кассационной жалобы ставится в зависимость от своевременного устранения заявителем обстоятельств, послуживших основанием для оставления жалобы без движения (ч.4, ч.5 ст.280 АПК РФ).
В Вашем случае жалоба однозначно принята судом к производству, по смыслу Вашего сообщения.
Теперь о возврате заявителю и отказе заявителя.
Если при рассмотрении вопроса о принятии кассационной жалобы к производству арбитражный суд кассационной инстанции установит, что
до вынесения определения о принятии к производству от лица, подавшего кассационную жалобу, поступило ходатайство о ее возвращении, то кассационная жалоба возвращается заявителю (п.3 ч.1 ст.281 АПК РФ).
При
отказе заявителем от кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции своим определением прекращает производство по кассационной жалобе,
если после ее принятия к производству от заявителя поступило ходатайство об отказе от кассационной жалобы и такой отказ принят в соответствии со ст.49 АПК РФ (ч.1, ч.2 ст.282 АПК РФ).
По смыслу п.5 ст.49 АПК РФ, арбитражный суд
не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон,
если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.
Этот пункт - единственная причина не принимать отказ истца. То есть не принятие должно быть строго мотивированным в силу закона, а такое возможно только при рассмотрении причины отказа в принятии отказа (прошу прощения за каламбур) и при явном объявлении этой причины во время заседания.
Вопрос: на основании чего в Вашем случае можно считать, что суд кассационной инстанции (1)
принял Ваш отказ и (2)
при этом проигнорировал этот отказ, нарушив положения АПК РФ,
рассмотрев жалобу по существу при условии принятия Вашего отказа.
Предполагаю, что отказ не был принят судом, потому что не был ему надлежащим образом передан.
И почему нельзя было во время суда выяснить этот вопрос вживую?
Почему Вы не настояли на рассмотрении Вашего отказа по существу?
При корректной подаче отказа (отзыва) кассационной жалобы
всё идёт как по маслу, даже в ВС РФ,
будь заявитель
хоть прокуратура:
Определение Верховного Суда РФ от 16.01.2018 N 310-АД17-23016 по делу N А23-4656/2015 Об удовлетворении ходатайства об отказе от кассационной жалобы.
хоть конкурсный управляющий:
Определение Верховного Суда РФ от 11.01.2018 N 304-ЭС17-21187 по делу N А45-8259/2016 Об удовлетворении ходатайства об отказе от кассационной жалобы.
хоть обычный заявитель:
Определение Верховного Суда РФ от 24.05.2017 N 308-ЭС17-4974 по делу N А20-801/2016 Об удовлетворении ходатайства об отказе от кассационной жалобы.
Определение Верховного Суда РФ от 24.05.2017 N 308-ЭС17-4978 по делу N А20-796/2016 Об удовлетворении ходатайства об отказе от кассационной жалобы.
Определение Верховного Суда РФ от 24.05.2017 N 308-ЭС17-4983 по делу N А20-1350/2016 Об удовлетворении ходатайства об отказе от кассационной жалобы.
Определение Верховного Суда РФ от 24.05.2017 N 308-ЭС17-4999 по делу N А20-1213/2016 Об удовлетворении ходатайства об отказе от кассационной жалобы.
И какая приятная формулировка у ВС РФ:
"Учитывая право общества на самостоятельное распоряжение процессуальными правами, ходатайство удовлетворяется судом".
"решает" и "соглашается" нести судебные издержки, и дополнительно УПОРу предложить взять все судебные издержки на себя, а в кассацию писать отложение для проведения собрания кредиторов по вопросу поддержки доводов жалобы в полном объеме.
